קניין חדש תוצרת הארץ – אימוץ דוקטרינת הקניין החדש בישראל ורציותה המשפטית והחברתית
The Adoptions of 'New Property' rights in Israeli Constitutional Law

Abstract

תקציר בעברית: המושג "קניין חדש" מתייחס לתפיסה המשפטית לפיה הגנת הזכות החוקתית לקניין אינה מוגבלת אך לבעלות פרטית במשאבים גשמיים, אלא כוללת גם הענקות מדינתיות בעלות ערך כלכלי (כגון קצבאות, מענקים או רישיונות לפעילות מסחרית). גם כיום, יותר מ-50 שנה לאחר פרסום מאמרו המכונן של רייך שבו נתבע מונח זה, השאלה אם ההענקות המדינתיות המכונות "קניין חדש" נכללות בגדרה של הזכות החוקתית לקניין, טרם הוכרעה בדין הישראלי.

חיבור זה משרטט לראשונה את מאפייניה של הדוקטרינה המשפטית המתגבשת במשפט הישראלי, תוך בחינת ההקשרים החברתיים של ההכרעות המשפטיות ועמידה על שיקולי המדיניות השיפוטית שבבסיסן. כבסיס לדיון, הוא מראה שפסיקת בית המשפט העליון הישראלי בעשורים האחרונים החלה להרחיב את הגנת הזכות החוקתית לקניין גם בנוגע להענקות מדינתיות, ובהתאם – להפעיל ביקורת שיפוטית במישור החוקתי באשר לחקיקה ראשית או פעולה שלטונית המשנות או מבטלות הענקות מדינתיות בתחומים מגוונים.

לאחר זיהוי מאפייניה הפוזיטיביים של הדוקטרינה המשפטית המתגבשת, והגדרתם, המאמר מציע ביקורת כפולה: פנימית וחיצונית. הביקורת הפנימית מתייחסת לכשלים בדוקטרינה הקיימת בכל הנוגע לשלבים השונים של הביקורת החוקתית הנוהגת (שאלת קיומה של זכות חוקתית ותיחומה, שאלת קיומה של פגיעה, והפעלת מבחני האיזון של פסקת ההגבלה). הביקורת החיצונית נוגעת לכשלים התיאורטיים שבהמשגת הענקות מדינתיות כקניין פרטי. לבסוף, המאמר מציע מתווה חלופי להתמודדות עם הצורך בביקורת שיפוטית על מישור היחסים שבין הפרט למדינה בהקשר של הענקות מדינתיות, באמצעות כללי המשפט המנהלי והזכויות החוקתיות לכבוד האדם וחופש עיסוק.

English Abstract: The term 'new property' refers to the legal view in which the constitutional right to property is not limited to ownership in material resources but also protects government largess of economic value (such as state subsidies, allowances, or licenses). The purpose of those who conceived the new property concept was to address the increasing dependence of individuals in the state as a source of economic resources, which in turn threaten their individual liberties.

This Article offers a descriptive and normative analysis of the emerging adoption of new property rights in Israeli Constitutional Law. On the descriptive level, the article demonstrates that in the last decades, the Israeli Supreme Court has expressed willingness to expand to constitutional protection on property also to government largess, by classifying it as 'new property'. By analyzing the court rulings and their rationales, the article draws the principles of the emerging doctrine for judicial review of termination or changes of government largess.

On the normative level, the article analyses the problems of this emerging constitutional doctrine, as a matter of policy and as a matter of principle. I argue that although public law should adapt to answer the increasing protentional threats that the modern regulatory state poses on individual rights, it should not be done by regarding state largess as private property.

Note: Downloadable document in Hebrew.

Keywords: new property, constitutional Law, Israeli, Comparative