קבצים מוצפנים, חוק מוצפן – על מונח התועבה ועל הרשעה בהחזקת חומר תועבה ללא עיון בחומר
Encrypted Files, Encrypted Law: The Concept of Obscenity and Conviction Without Watching the Obscene Materials

המשפט ברשת

18 Pages Posted: 20 Jun 2017 Last revised: 12 Mar 2020

Date Written: June 18, 2017

Abstract

תקציר בעברית: באמצע ינואר 2017 הורשע לוריא בהחזקת פרסום תועבה ובו דמות קטין, עברה לפי סעיף 214(ב3) לחוק העונשין, התשל"ז-1977. במחשבו שבביתו נערך חיפוש, בנוכחות אשתו בלבד, שהסכימה לבקשת המשטרה לערוך אותו ללא עדים. החיפוש הפיק שלושה סוגי קבצים: תמונות תקריב של בעילה ולצדן תמונות קטינה, בהחזקת 135 קבצי מחשב מוצפנים ובהם חומרי פדופיליה, ובהחזקת תמונות עירום של ילדתו. שופט השלום קבע שתמונות התקריב הן בבירור "פרסום תועבה", אך החזקתן אינה אסורה, ושתמונות ילדתו של הנאשם בעירום באמבט ובטבע, מחמת הספק אינן אסורות בהחזקה. לגבי הקבצים המוצפנים, הרשיע השופט את הנאשם בהחזקת חומרי תועבה, בהסתמך על שם הקבצים ועל ראיות נסיבתיות נוספות.

הארת הפסיקה עוסקת בפסק הדין משלוש זוויות. הראשונה והדיונית מנתחת את דיני החיפושים וגורסת, בניגוד לעמדת השופט, שהסכמת אשת החשוד אינה מכשירה חיפוש ללא עדים. השנייה והמהותית מתחקה אחר מונח ה"תועבה", דוחה פרשנויות שהוצעו לו ומצביעה על הקושי להציע לו פרשנות שתעמוד הן במבחן פורמלי והן במבחן נורמטיבי. המסקנה המוצעת היא שהחוק כפי שמנוסח היום אינו מאפשר כל פרשנות עקיבה. החוק קורס לתוך עצמו וראוי למחיקה לקראת ניסוח איסור חד וקונקרטי. הזווית השלישית מתכתבת עם קודמתה ועוסקת בדיני הראיות. נכתב שכאשר מתבקשים להרשיע נאשם לפי שמות קבצים וראיות נסיבתיות נוספות, יש לנקוט זהירות מיוחדת בפרשנות הדין המהותי ולהימנע ממסקנות טכנולוגיות גורפות. ההארה קוראת למחוקק לפעול לעדכון הדין כדי שהרשויות ייטיבו להתמודד עם אתגרי העולם הטכנולוגי למדינה וכדי שהפרט יזכה ליחס הוגן יותר.

English Abstract: In 2017 a defendant was convicted for possession of obscene materials. His wife agreed the police request to search his computer while he was away. The Magistrate judge maintained that some nude pictures are clearly obscene but their possession is not forbidden, because they do not contain depiction of minors. The judge convicted the defendant for possessing obscene material, which was possessed on encrypted files the police was unable to decrypt.

The article analyzes the verdict from three angles. The first and procedural examines the law of searches and maintains the concurrence of the suspect's wife does not suffice to justify a search without witnesses. The second and substantive track the notion of obscenity while denying certain interpretations thereto and showing an impossibility to offer an interpretation which stands both formally and normatively; this law is unsalvageable. The third and evidential angle suggests that when dealing with encrypted files, one must be extra careful and avoid overreaching technological conclusions.

Note: Downloadable document is in Hebrew.

Keywords: תועבה-קבצים מוצפנים-חיפוש-עדים לחיפוש-חיפוש בהסכמה-הלכת בן חיים-קורפוס דליקטי

Suggested Citation

Harduf, Asaf, קבצים מוצפנים, חוק מוצפן – על מונח התועבה ועל הרשעה בהחזקת חומר תועבה ללא עיון בחומר
Encrypted Files, Encrypted Law: The Concept of Obscenity and Conviction Without Watching the Obscene Materials (June 18, 2017). המשפט ברשת, Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=2988560

Asaf Harduf (Contact Author)

Zefat Academic College ( email )

11 Jerusalem St.
Zefat, 1320611
Israel

Do you have a job opening that you would like to promote on SSRN?

Paper statistics

Downloads
77
Abstract Views
770
rank
370,281
PlumX Metrics