מהפכנות ושמרנות בפסיקת בית הדין הרבני: על אכיפת גירושין בטענת מאיס עלי
Revolutionism and Conservatism in the Rulings of the Israeli Rabbinical Courts: Divorce Enforcement on the Grounds of 'Ma‘is ‘Alai' (He Is Repulsive to Me)

42 Iyunei Mishpat - Tel Aviv University Law Review , Forthcoming

Posted: 12 Aug 2019

See all articles by Avishalom Westreich

Avishalom Westreich

College of Law and Business - Ramat Gan Law School

Amihai Radzyner

Bar-Ilan University - Faculty of Law

Date Written: July 29, 2019

Abstract

תקציר בעברית: בשנים האחרונות חלו שינויים דרמטיים בדיני הגירושין ההלכתיים החלים מכוח החוק על יהודים בישראל. דומה שהכתיבה האקדמית על דיני הנישואין והגירושין בישראל הדגישה בעיקר את הביקורת – המוצדקת פעמים רבות – על פסיקתם של בתי הדין הרבניים, וכמעט ולא נתנה דעתה על העובדה כי בתחום המרכזי של עילות הגירושין חלה מהפכה של ממש: בפסיקת בתי הדין אנו מוצאים כיום נטייה ברורה לזניחת עילות הגירושין הקלאסיות, מבוססות האשם המוכח בראיות חזקות, כבסיס בלעדי לחיוב גט ולהפעלת סנקציות. מדובר במהפכה שמשמעותה ברורה: באופן כללי ובהשוואה למצב בעבר, קל היום יותר, בפרט לנשים, לקבל גט מבן הזוג הסרבן, ובמהירות רבה יותר, בדומה למגמה השלטת בדיני הגירושין האזרחיים.

המאמר מתרכז בנדבך מרכזי במגמה זו: עלייתה של עילת "מאיס עלי" בבתי הדין הרבניים בישראל. משמעותה של עילה זו – היכולה לשמש גם גברים המבקשים להתגרש, אולם מטבע הדברים השימוש המעניין יותר בה הוא בידי נשים, ובו יעסוק המאמר – היא כי במקרה בו האשה איננה מעוניינת בבעלה ובית הדין משתכנע בכך, קמה לה זכות לקבל את הגט. המאמר פותח בסקירת ההיסטוריה המורכבת של עילה זו החל מיסודותיה בספרות התלמוד, דרך שקיעתה וצמצומה בימי הביניים וכלה ביחס אליה בבית הדין הרבני עד לדור האחרון. על בסיס זה פונה המאמר לניתוח פסיקה רבנית וספרות הלכתית מהשנים האחרונות, ומתוכן מצביע על תחייתה המחודשת של טענת "מאיס עלי" בשנים האחרונות.

תחיה זו נעשית בכמה דרכים: אם בצורה גלויה, באמצעות הכרה בעילה כבסיס לחיוב בגט, ואם בצורה סמויה, המסתייגת מפסיקת מפורשת של חיוב בגט, ולפיכך פוסקת "מצווה" בלבד, אך מוסיפה לצידה איום בהטלת סנקציות (צעד המביא ברוב המקרים למתן הגט באופן מהיר, אולם בד בבד מהווה תשלום מס שפתיים למסורת ההלכתית הקלאסית). בד בבד, כפי שמראה המאמר, טענת מאיס עלי הופכת בפסיקה לעילת סל סובייקטיבית, המאפשרת גירושין מהירים יחסית במקרים רבים, כולל במקרים שאינם מוכרים כעילות גירושין בספרות ההלכתית הקלאסית, אך נתפסים כדרישה מוצדקת בעולם של ימינו.

שינויים אלו, כפי שמראה המאמר, מבוססים לעיתים על פרשנות יצירתית למקורות הלכתיים קלאסיים, הבאה לידי ביטוי מעשי בפסיקה. שינויים אלו לא חמקו גם מעיניהם של הדיינים עצמם: המאמר מצביע על דברי ביקורת חריפים של דיינים ותיקים המתריעים על כך ששינוי המגמה מהווה חריגה של ממש מן המדיניות ההלכתית של פסיקת הדורות האחרונים בכלל, ושל בתי הדין הרבניים (עד לשנים האחרונות) בפרט.

המגמה אותה חושף אינה לטעמנו אך ורק התפתחות טבעית של השיח ההלכתי הפנימי, אלא גם ניסיון להכיר במציאות החיצונית ובשינויים החברתיים החלים במוסד המשפחה. מהלך זה משקף שיח מפרה בין בתי הדין הרבניים לבין הנורמות המשפטיות של דיני הגירושין האזרחיים, כפי שהתפתחו בעשרות השנים האחרונות בארץ ובעולם, ובפרט בהצדקה ובהכרה באפשרות של גירושין ללא אשם אובייקטיבי.

English Abstract: Halakhic family law in Israel has significantly changed in recent years. In one of its main aspects, causes for divorce, we are witnessing a real revolution which cannot be overlooked: in Israeli rabbinical court rulings we find a tendency to abandon the classic fault-based causes for divorce as the basis for obliging a recalcitrant spouse to divorce, for the sake of justifying divorce on the basis of a much more subjective claim: “he is repulsive to me” (“ma’is ‘alay”). The result of this transformation is that today divorce laws in Israeli rabbinical courts are closer to (moderate) concepts of the modern no-fault divorce approach.

The acceptance of “ma’is ‘alay” as a legitimate ground for divorce is based on creative interpretations of classic halakhic sources, from the Talmud, through classic post-Talmudic halakhic codes to modern halakhic responsa and court rulings. This revolution is censured by a group of halakhic judges (dayanim), mainly those of the “old school” of dayanim, who criticize the revolutionary aspects of this trend, and the fact that it deviates from the classic approach of the Israeli rabbinical courts.

The paper first reveals the above revolution within the Israeli rabbinical courts. It discusses the revolutionaries and their opponents with a special focus on a few sophisticated views, that use conservative rhetoric, but actually, support the revolutionary approach. The paper suggests that this phenomenon is significant for understanding the bounds – if any – of the authority of the rabbinical courts to propose creative interpretations of classic halakhic sources, while facing new challenges posed by the modern state and society.

Keywords: family law, divorce, jewish law, rebellious wife, agunot, get refusal

Suggested Citation

Westreich, Avishalom and Radzyner, Amihai, מהפכנות ושמרנות בפסיקת בית הדין הרבני: על אכיפת גירושין בטענת מאיס עלי
Revolutionism and Conservatism in the Rulings of the Israeli Rabbinical Courts: Divorce Enforcement on the Grounds of 'Ma‘is ‘Alai' (He Is Repulsive to Me) (July 29, 2019). 42 Iyunei Mishpat - Tel Aviv University Law Review , Forthcoming, Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=3433270

Avishalom Westreich (Contact Author)

College of Law and Business - Ramat Gan Law School ( email )

26 Ben-Gurion St.
Ramat Gan, 52275
Israel
+972546550333 (Phone)

Amihai Radzyner

Bar-Ilan University - Faculty of Law ( email )

Faculty of Law
Ramat Gan, 52900
Israel

Here is the Coronavirus
related research on SSRN

Paper statistics

Abstract Views
218
PlumX Metrics