הזכות להורות של בני זוג מאותו המין לנוכח אתיקת ההורות The Same-Sex Couple’s Right to Parenthood in Light of the Ethics of Parenthood

מחקרי משפט לד(2) (2022)

77 Pages Posted: 4 Jan 2022

See all articles by Shahar Lifshitz

Shahar Lifshitz

Bar-Ilan University - Faculty of Law

Date Written: December 30, 2021

Abstract

תקציר בעברית: בשיח המשפטי והציבורי מתנהלת מחלוקת נוקבת בין תפיסות שונות של הורות בכלל וכלפי הורות של בני זוג מאותו מין בפרט. ברמה המשפטית מחלוקת זו באה לידי ביטוי מובהק בהקשר לשתי סוגיות מרכזיות (1) הרגולציה של טכניקות מלאכותיות של הולדה (2) קביעת ההורות המשפטית. מאמר זה מבקר שתי גישות רווחות בשיח הציבורי והמשפטי בנושאים אלה. גישה שמרנית -מסורתית שבמרכזה מימוש ערכי המשפחה המסורתיים וגישה ליברלית אינדיבידואלית שבמרכז צרכי ההורים המיועדים ומימוש מאווייהם. כחלופה לשתי הגישות מציע המאמר גישה אתית חדשה להורות, אתיקה המכונה על ידי אתיקת ההורות. אתיקת ההורות נשענת על גישה אותה כיניתי הגישה המוסדית להורות. גישה הטוענת שההורות אינה רק הסדר פרטי טבעי או חוזי אלא גם מוסד חברתי שלמדינה תפקיד חשוב בעיצובו וגיבושו. המאמר מציע כי אתיקת ההורות כוללת בראש ובראשונה את האחריות ההורית הבלתי-הדירה והבלתי ניתנת להתנאה לדאוג לטובת הילד. במקרה של הורות זוגית כוללת אתיקת ההורות אחריות משותפת של שני ההורים ללא היררכיה, וללא אפשרות להסכים על התנערות של אחד מן ההורים מן האחריות המשותפת בכלל ובמקרה של ניתוק הקשר הזוגי בפרט. המאמר מראה שאתיקת ההורות משקפת כבר היום במידה רבה את הדין הקיים, לפחות כאשר הוא מפורש באורו המיטיבי, לגבי יחסי הורים וילדים לאחר לידתם ולאחר שנקבעה זהות ההורה אולם חידושו של המאמר הינו בטענה שיש להכפיף גם את הרגולציה של ההולדה ואת קביעת ההורות לאתיקה זו. המאמר מנתח לאורם של הגישה המוסדית ואתיקת ההורות את הזכות להפוך להורה בכלל ואת זכותם של בני זוג מאותו מין להפוך להורים בפרט. המאמר מיישם את הגישה העקרונית כלפי שני מקרים שעמדו לאחרונה במרכז השיח הציבורי והמשפטי בישראל: הזכות של גברים יחידנים ושל בני זוג מאותו מין להזדקק לשירותי פונדקאות. הסוגייה השנייה הינה ההכרה בהורות של בן זוגו של הורה ביולוגי, המצוי בקשר חד-מיני, כאשר בני הזוג החליטו יחדיו על הבאת ילד לעולם ועל גידולו המשותף כהורים. סוגייה המתעוררת בעיקר במקרים של פונדקאות חול ושל תרומת זרע. בהקשר לנושא הראשון הגישה המוסדית ואתיקת ההורות תומכים בזכותם של בני זוג מאותו מין להזדקק לפונדקאות והם מוסיפה לשיח הקיים התומך בזכות להורות ברטוריקה ליברלית אינדיבידואליסטית נדבך מוסדי הממוקד בשיקולי טובת הילד באתיקת האחריות ובקידום ההורות המשותפת המבוססת על קשר זוגי. בהקשר לסוגייה השנייה הגישה המוצגת במאמר סבורה שעיגון משפטי של מעמד ההורה הלא ביולוגי חיוני לא רק לצורך מימוש זכותו של ההורה הלא ביולוגי להורות, אלא גם מתוך הזכות של בני הזוג לרבות ההורה הביולוגי להורות משותפת מבוססת זוגיות, מתוך שיקולי טובת הילד ובשל הצורך החברתי לחזק את מוסד ההורות הזוגית. עם זאת, המאמר מסביר מדוע דווקא מתוך רצון לחזק את הורותם של בני זוג מאותו המין, יש להתעקש על הליך ממוסד, לוחות זמנים נוקשים ועל צו שיפוטי. המאמר אף דוחה את הדרישות הנשמעות מפעם לפעם על ידי תומכי הגישה הליברלית-אינדיבידואליסטית להסתפק ברישום ההורות במרשם כפי שמקובל לגבי ההורות הביולוגית ומתמודד עם הטענה לפיה דרישה ייחודית לעיגון ההורות הלא ביולוגית שאינה קיימת לגבי הורים ביולוגים פוגעת בשוויון. הדיון בשני מקרי המבחן הללו וביחס המתגבש של המשפט הישראלי כלפיהם, ממחיש אם כן, כיצד נקודת המבט המוסדית בהשראת אתיקת ההורות, עשויה להציע מקורות תמיכה חדשים בהורות של בני הזוג מאותו המין ובה בעת להציע דרכים להסדרתה באופן הנבדל הן מזו המוצעת על ידי הגישה הליברלית-האינדיבידואלית והן מזו המוצע על ידי הגישה השמרנית.

English Abstract: A pointed debate is ongoing in legal and popular discourse between different conceptions of parenthood in general, and specifically the parenthood of same-sex couples. On the legal plane, this controversy finds pronounced expression in the context of two central issues – (1) the regulation of artificial reproductive techniques, and (2) the establishment of legal parenthood. This article critiques two approaches to these topics which are widespread in legal and popular discourse: a traditional-conservative approach with the realization of traditional family values at its core, and a liberal-individualistic approach centered around the needs of the parents-to-be and the fulfillment of their wishes. As an alternative to these two approaches, this article presents a new ethical approach to parenthood, an ethic which I call the ethics of parenthood. The ethics of parenthood are based upon an approach that I have dubbed the institutional approach to parenthood. This approach claims that parenthood is not only a natural or contractual private arrangement but also a social institution in whose design and formation the State plays an important role. This article posits that the ethics of parenthood include, first and foremost, the irreversible and unconditional parental responsibility to ensure the welfare of the child. In cases of couples parenting, the ethics of parenthood include joint responsibility of both parents free of hierarchy, with no possibility of coming to an agreement in which one parent is released from this shared responsibility, particularly in the case of the disintegration of the couple’s relationship. This article demonstrates that already today, the ethics of parenthood greatly reflect the existing law – at least when it is interpreted in its optimal way – regarding parent-child relationships after birth and after the parent’s identity has been established. However, the article’s novel point is the claim that the regulation of reproduction and the establishment of parenthood must also be made to conform to these ethics. The article analyzes the general right to become a parent, and specifically the right of same-sex couples to become parents in light of the institutional approach and the ethics of parenthood. The article applies its basic approach to two issues that have, of late, stood in the center of popular and legal discourse in Israel. One is the right of single men and single-sex couples to utilize surrogacy services. The second issue is recognition of the parenthood of a biological parent’s partner in a same-sex relationship in cases where the couple has decided to have a child and raise it together as parents.

Note: Downloadable document in Hebrew.

Suggested Citation

Lifshitz, Shahar, הזכות להורות של בני זוג מאותו המין לנוכח אתיקת ההורות The Same-Sex Couple’s Right to Parenthood in Light of the Ethics of Parenthood (December 30, 2021). מחקרי משפט לד(2) (2022), Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=3996806

Shahar Lifshitz (Contact Author)

Bar-Ilan University - Faculty of Law ( email )

Faculty of Law
Ramat Gan, 52900
Israel

Do you have a job opening that you would like to promote on SSRN?

Paper statistics

Downloads
132
Abstract Views
360
rank
302,756
PlumX Metrics